監(jiān)護人
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監(jiān)護人是對無民事行為能力和限制民事行為能力的人(如未成年人或精神病人)的人身、財產和其他合法權益負有監(jiān)督和保護責任的人。監(jiān)護人必須具有完全行為能力，并依法律規(guī)定產生?！ ?/p>
法律定義
監(jiān)護人是指對無行為能力或限制行為能力的人的人身、財產和其它一切合法權益負有監(jiān)督和保護責任的人。一般來說，未成年人、精神病患者及其他有嚴重精神障礙的人，都應設置監(jiān)護人。我國《民法通則》規(guī)定的監(jiān)護人有以下三種情況：
（1）被監(jiān)護人的近親屬，包括父母、成年子女、配偶、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。
（2）關系密切的其他親屬和朋友。這些人雖然與近親屬不同，沒有必須擔任監(jiān)護人的法律上的義務，但是，有些是自愿承擔監(jiān)護責任的，經所在單位或者居委會、村委會同意，可以擔任監(jiān)護人。
（3）如果沒有上述監(jiān)護人，則由社會和國家負責，由所在單位或者居委會、村委會或者民政部門擔任監(jiān)護人。
監(jiān)護人有三項職責：
（1）保護被監(jiān)護人的人身、財產及其它合法權益；
（2）作為被監(jiān)護人的法定代理人，代理各項法律活動；
（3）教育、管好被監(jiān)護人?！ ?/p>
文獻描述
商務印書館《英漢證券投資詞典》解釋：監(jiān)護人 guardian。
在立遺囑人去世后，遺囑中指定的保障未成年人或其他無自我行為能力人合法權益的責任者。監(jiān)護人可以是普通成年公民亦可為國家機關、社會團體、企事業(yè)單位等。在投資領域指替未成年人和沒有理財能力的人管理財產的投資機構或專業(yè)投資管理人。
我國監(jiān)護制度最遭學者們非議的莫過于監(jiān)護與親權混沌一體。該制度規(guī)定在《民法通則》第二章“公民”的第二節(jié)， 通則第16條規(guī)定“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。未成年人父母已經死亡或者沒有監(jiān)護能力的，由下列人員中有監(jiān)護能力的人擔任監(jiān)護人｛一｝ 祖父母、外祖父母（二）兄、姐（三）關系密切的其他親屬朋友愿意承擔監(jiān)護責任，經未成年人的父母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的。對擔任監(jiān)護人有爭議的，由未成年人的父母的所在單位或者未成人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。”從以上規(guī)定可以看出我國民法中父母只是作為監(jiān)護人而非親權人。這種未將監(jiān)護與親權加與區(qū)別而普遍適用于親子與非親子的大監(jiān)護體制受到了激烈的批評。學者們認為親權與監(jiān)護是兩種不同的制度。臺灣學者史尚寬先生將親權定義為：“父母基于其身份，對未成年人子女的教養(yǎng)保護為目的之權利義務之集合”；其要點為：其一親權基于身份關系而產生；其二親權權利兩端對象分別為父母和子女；其三親權是以保護教養(yǎng)未成年子女為目的；其四親權既是權利也是義務，“父母不得拋棄其權利，也不許濫用”。而監(jiān)護是對不能得到親權保護的未成年人和精神病人的合法利益實施管理和保護的法律義務。其要點為：第一監(jiān)護是對未成年人和精神病人設置的制度，目的在于彌補其行為能力之不足；第二監(jiān)護亦可分為身體上之監(jiān)護與財產上之監(jiān)護。這樣看來，針對未成年子女親權和監(jiān)護在人身和財產方面的作用頗為相似，然細分析之則不盡然，兩者有諸多差別。比如親權是基于親子血緣關系產生，法律對其限制較少，而監(jiān)護則在親權之外，因監(jiān)護人和被監(jiān)護人的親疏遠近受國家的嚴格控制。再如在權利義務內容上，親權人享受比監(jiān)護人更為廣泛的權利，如親權人對子女的財產有無償用益權和處分權，而監(jiān)護人除為被監(jiān)護人利益外不得使用其財產等等?？梢?，父母作為親權人與作為監(jiān)護人存在很大不同，其權利義務內容相差甚遠，人為地消滅親權制度，將父母由自由的親權人降為受限制的監(jiān)護人地位，是將基于親子關系生而享有的親權的立法剝奪。
此外，值得關注的是近些年來，親權與監(jiān)護打破彼此獨立的制度外延，以相向延伸的方式在權能層次上互相進入。許多學者由此提倡在未來的民法典以監(jiān)護制度囊括親權制度。本人認為這種提議值得商榷。誠然在親權近代化的過程中，監(jiān)護制度的許多要素被引入親權，“在現(xiàn)代各國親權立法中，親權已由原來父母對子女的控制統(tǒng)治關系轉成為父母照顧監(jiān)護子女為主的法律關系，親權一詞具有了濃厚的義務色彩。”但是我們應該看到這是親權現(xiàn)代化下由古羅馬的權力式親權向義務式親權轉變的必然結果。我們不能因為一個制度采納了另一個制度的某些要素就否定該制度存在的獨立性（畢竟它的精神內核并沒有改變）。
如前所述，親權與監(jiān)護畢竟是兩種不同的制度，將兩者揉雜在一起只會產生各種弊端，徒增麻煩。時下正值民法典制定之機，更應該去陳布新，大刀闊斧改變這種因歷史原因造成的混亂局面。在體例上實行親權與監(jiān)護分別立法。一方面建立親權制度。親權是婚姻家庭領域的重要權利，也是憲法保護的基本人權之一，我國民法草案第三稿曾單獨規(guī)定親權，現(xiàn)行《婚姻法》23條實際就是親權內容。只是當時在“宜粗不宜細”的立法指導思想下，強行將親權與監(jiān)護制度合并，犧牲了立法的科學性。如今無論在理論還是實踐上，時機和條件均更為成熟，我們應重新整合現(xiàn)有的立法體例，回復其科學性。因此，有必要重新設立親權制度，詳盡規(guī)定父母對未成年子女在人身和財產方面的權利義務。與此相應，改造現(xiàn)行監(jiān)護制度的內容，將其從現(xiàn)有的親權、監(jiān)護揉雜合體中剝離出來，在對未成年人的保護上，監(jiān)護作為親權的補充制度而存在，此外，監(jiān)護還發(fā)揮著對其他行為能力欠缺與不足者彌補的功能。對于親權與監(jiān)護制度的去向安排，我們不妨借鑒國外的做法，在民法典中設立親屬編，以其統(tǒng)帥包括親權、監(jiān)護在內的各項具體親屬制度。如法國民法典第一卷人、第九編親權、第十編未成年、監(jiān)護及解除親權；德國民法典第四編家庭法，第二章親屬、第三章監(jiān)護；意大利民法典第一編人與家庭、第九章親權、第十章監(jiān)護與解除親權；臺灣地區(qū)民法典第四編親屬、第三章父母子女、第四章監(jiān)護等。目前我國關于親屬法的內容散見于民法通則、婚姻法、收養(yǎng)法中，如今乘著民法典編纂的東風，改變這種零散的體例，建立統(tǒng)一、完整、相互補充的親屬制度，完成各親屬制度向民法典的回歸。鑒于親權與監(jiān)護制度在保護未成年人利益方面有異曲同工之處，因而在內容設計上應注意兩者的銜接。在親權章節(jié)詳盡規(guī)定父母對未成年子女的權利義務之余，監(jiān)護制度緊接其后，以類似臺灣民法中“除另有規(guī)定外，監(jiān)護人于保護增進受監(jiān)護人利益之范圍內，行使負擔父母對未成年子女之權利義務”[5]的規(guī)定以示銜接。如此，兩種制度相互配合，相輔相成，在各自的范圍內達到對子女、家庭保護的目的。
（1）樹立“保護成年人本人意愿，尊重本人決定的權利”思想
“民法是權利的宣言，它肯定人的尊嚴與價值，肯定人的主體地位，肯定人與人的自由與平等，這種人文精神是民法文明內在深層的精神與內核，是現(xiàn)代民法文明的終極價值追求。對這一原則的民法回答就是對主體制度如何設計”反映在監(jiān)護制度上，即成年人監(jiān)護制度設計充分尊重當事人的真實意愿，充分保障其殘存的行為能力，體現(xiàn)“尊重人權，尊重受監(jiān)護人的自我決定權和維持其生活正常化，以人為本”的思想。這也是現(xiàn)代民法國極化發(fā)展的趨勢。晚近，西方許多國家紛紛改革舊有的禁治產宣告制度，廢除對自然人行為能力粗暴剝奪或限制的制度，在立法中更多的尊重本人的現(xiàn)存判斷能力及對本人基本生活的自主決定權，使成年人監(jiān)護制度更多體現(xiàn)出對人性、人權和個人尊嚴的尊重。
（2）對具體制度的改革建議。
1、突破原有的只對無民事行為能力和限制民事行為能力的精神病人進行監(jiān)護的局限，擴大被監(jiān)護對象的范圍，將因高齡而無法全部或部分處理自己事務的老年人列為需要保護的對象。對這部分老人的保護以輔助他們進行身體照料和財產管理為限，老年人不因此而喪失行為能力。保護人應盡力尊重老人的意愿及他們對自己生活的自由決斷，使他們能夠“假監(jiān)護人之手，依本人意思融入普通人的正常社會”“過普通的生活，參加常人的活動”。
2、在監(jiān)護層次上，改變原有的單一局面，借鑒日本改革后的新成年人監(jiān)護制度的做法，突破傳統(tǒng)無民事行為能力和限制民事行為能力的劃分界限，而是按被監(jiān)護對象的具體判斷能力程度而設立監(jiān)護、保佐、輔助三種的等級的監(jiān)護制度。如對精神處于嚴重喪失狀態(tài)者可實行監(jiān)護，對嚴重心神耗弱者實行保佐，對老年癡呆癥、身體障礙者實行輔助。其中監(jiān)護的職責最重，保佐其次，輔助更次。
3、承認意定監(jiān)護的效力。所謂意定監(jiān)護，指被監(jiān)護人在具備完全判斷能力的情形下，預先確定某人作為自己在欠缺判斷能力時的監(jiān)護人。成人意定監(jiān)護的效力，正是“尊重被監(jiān)護人自主決定權”的體現(xiàn)，也充分體現(xiàn)了民法對私法的尊重與保護。引進意定監(jiān)護制度，豐富了我國監(jiān)護類型的種類，它與現(xiàn)有的法定監(jiān)護一起，共同發(fā)揮著對被監(jiān)護對象的人身與財產之監(jiān)管功能，“真正實現(xiàn)了監(jiān)護的主動與被動保護的統(tǒng)一”
這樣使得監(jiān)護制度從整體上更多地尊重被監(jiān)護人的意志，更細致地區(qū)分被監(jiān)護人的需求，為生活中的弱者提供更人性化的保護和支持，確保他們與常人平等地享受法律賦予的權利。
（3）增加監(jiān)護人的權利
長期以來，我國監(jiān)護人一直處于義務多權利少的不平衡狀態(tài)?！睹穹ㄍ▌t》第十八條及最高人民法院關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）〉第十條等法律條文規(guī)定了監(jiān)護人的多項職責，但對監(jiān)護人享有哪些權利卻沒有明文規(guī)定。正是由于監(jiān)護人履行職責沒有相應的權利保障，使得監(jiān)護成了“吃力不討好”的負擔，還可能有人身及財產受到損害之虞，導致實踐中監(jiān)護人難找，監(jiān)護人不盡職的老大難問題，最終影響監(jiān)護制度應有的作用。因此，在重新整合監(jiān)護制度之機，應適當增加監(jiān)護人的利益，使監(jiān)護人在承擔義務之機享有對應的權利，以此為驅動監(jiān)護人履行監(jiān)護職責的動力。
1、 規(guī)定監(jiān)護人有獲酬請求權
縱觀各國立法，關于監(jiān)護人是否因監(jiān)護行為取得報酬大概有三種類型：一為無償原則，即法律明文規(guī)定監(jiān)護是無償?shù)纳鐣x務，監(jiān)護人無法從中獲取報酬，如前蘇聯(lián)和我國；二為有償原則，即認為監(jiān)護是一項有代價的職責，履行了職責就應該獲得報酬，如美國和瑞士。三為補償原則，法律規(guī)定監(jiān)護是無償?shù)?，但鑒于監(jiān)護人付出監(jiān)護勞動的艱辛及被監(jiān)護人的財產狀況而由監(jiān)護權力機關決定給予監(jiān)護人適當?shù)膱蟪辍Ｈ绲聡?、法國和日本?/p>
由此可見，像我國實行絕對無償原則的國家畢竟是少數(shù)的。監(jiān)護人為履行監(jiān)護制則付出了艱辛的勞動再由其承擔由此造成的經濟損失監(jiān)護人顯然違背了民法公平合理的原則，對經濟困難的監(jiān)護人而言更是如此。長期以往將嚴重打擊監(jiān)護人的積極性。我國1996年發(fā)生的聞名全國的“周璇遺產糾紛案”，其判決結果對監(jiān)護人黃宗英而言是非常不公平的。未來立法中，我們應借鑒其它國家和地區(qū)民法的規(guī)定，賦予監(jiān)護人獲得報酬請求權， 考慮實際情況給予監(jiān)護人津貼或者法院認為適當?shù)膱蟪?，使監(jiān)護人在精神、物質兩方面都能得到一定的補償或滿足，從而充分調動其履行職責的積極性。這樣既兼顧了監(jiān)護人的利益又不至于給國家?guī)沓林氐呢摀贡O(jiān)護制度規(guī)定更具人性化。
2、規(guī)定監(jiān)護人的辭任權或拒任權
監(jiān)護人由于智力、體力的相對欠缺或其他客觀原因而難以為繼監(jiān)護職責時，法律應賦予其辭任權或拒任權。總結各國立法關于辭任或拒人的正當事由包括監(jiān)護人年高、疾病、殘疾、遠離被監(jiān)護人或已擔任多項監(jiān)護事務，及社會工作過于繁忙等等。鑒于此，建議我國規(guī)定監(jiān)護人如有以下事由時可以要求辭任或拒任：（1）年滿六十五周歲（2）有疾病或殘疾難以正常履行監(jiān)護職責（3）因照顧老人小孩或者患病配偶家務特別繁忙（4）已經承擔兩個以上監(jiān)護責（5）現(xiàn)役軍人或擔任政府要職公務繁忙等等。這樣既有利于減輕監(jiān)護人的負擔，又能盡量避免因監(jiān)護人的原因使被監(jiān)護人的權益受損。
（三） 確規(guī)定監(jiān)護期限
我國監(jiān)護制度沒有明確規(guī)定監(jiān)護的期限。在實際生活中，對未成年人的監(jiān)護以18周歲為限。但對精神病人的監(jiān)護往往為無限期，成為監(jiān)護人一輩子的重負直到被監(jiān)護人康復或死亡。長時間的監(jiān)護加于一任監(jiān)護人身上，極不公平，而其他潛在的監(jiān)護人卻處于閑散狀態(tài)，造成人力資源的浪費。因此，立法應對監(jiān)護期限給以明確界定，這樣既有利于被監(jiān)護人也是對監(jiān)護人的解脫。國外對此有明確的規(guī)定?！斗▏穹ǖ洹返?91-1條規(guī)定：“除夫妻、直系卑血親及法人外任何人無權對一成人的監(jiān)護超過五年。期限屆滿，監(jiān)護人要求替換，并應予以替換”?！度鹗棵穹ǖ洹返囊?guī)定也很詳細，第415條：“監(jiān)護人通常任期兩年；監(jiān)護人任期屆滿，經一般認可，繼續(xù)留任兩年；監(jiān)護人連任四年后，有權拒絕繼續(xù)連任”。德國的監(jiān)護期限經過92年修訂后確定保護人的任期最長為5年，最低每隔5年要重新選任。參照之下，在未來立法我國的監(jiān)護期限不妨也定為5年，最多可以連任兩任，之后須重新確定監(jiān)護人；其他暫未行使監(jiān)護權的監(jiān)護人有權對在任監(jiān)護人的行為進行監(jiān)督；在確定輪流監(jiān)護人人選時應從有利于保護。
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